企业改制上市的法律问题-章亚平

资深证券律师对企业改制上市法律问题的深度诠释

广 东 正 平 天 成 律 师 事 务 所 章 震 亚 律 师

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相 关 法 律 问 题

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目 第一部分 发行条件 第二部分 法律问题的解决

录

第三部分 法律意见书的主要内容

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第一部分 发行条件成长性

规范性

独立性

合法性(主体资格)

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1、主体资格1.1 成立 公司依法成立，合同、章程合法有效，营业执照及经营所 需的其他证照均已取得，且合法、有效。 公司的注册资本已出资到位。 公司的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定， 符合国家产业政策。

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1.2 存续 持续经营时间应当在3年以上。 最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变 化，实际控制人没有发生变更。 每年均通过工商行政管理等部门的年检。 最近3年的财务会计文件不存在虚假记载的情形。 近3年在工商、税收、土地、环保、海关等各方面不存在重 大违法行为。 股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东 持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。

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独立性— 2、独立性—五分开

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2.1 业务独立 完全独立于控股股东 业务独立—完全独立于控股股东 (1)主营业务突出。 (2)主营业务独立：公司应拥有独立、完整的产、供、销系统 及其设备、设施。 (3)避免同业竞争，减少并规范关联交易。 (4)确定性：公司主营业务的任何环节不能存在不确定性。 (5)募股资金应与主营业务相关。

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2.2 资产完整 (1)产权清晰：出资全部足额到位，完成了相关资产、股权 等权属变更手续，需 合法拥有与生产经营有关的土地、厂 房、机器设备。 (2)独立的经营场所。 (3)知识产权清晰：公司要拥有与主营业务相关的商标、专 利、非专利技术的所有权或使用权。 (4)不存在资金占用情况。

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2.3 人员独立 竞业禁止 人员独立—竞业禁止 (1)双重任职问题：公司的总经理、副总经理、财务总监和董 事会秘书等高级管理人员和核心技术人员应专职，并在公司 领取薪酬。 (2)人员任免程序独立：公司应有明确的主要人员任免制度。 (3)员工独立：公司应拥有独立于股东或其他关联方的员工， 尤其员工的领薪单位要明确。

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2.4 机构独立 (1)机构分开。公司建立健全内部经营管理机构，独立行使经 营管理职权。 (2)机构设置程序独立。公司应建立完善的法人治理结构，设 置合理机构。 (3)机构职能独立：拟上市公司所设置的各个职能部门不能与 控股股东的职能部门之间有上下级关系。

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2.5 财务独立 (1) 设立独立的财务会计部门。 (2)独立的银行账户。 (3)独立的财务决策。 (4)独立纳税。

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3、规范性3.1 公司治理制度完善。 公司规

范运作 3.2 建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会 秘书制度及内部职能部门，并制定、完善了各项议事规则。 股东大会、董事、董事会的召集、召开、会议记录、签署的 决议均真实、合法、合规、有效。 《公司章程》的修改符合法律、法规、规范性文件及《公司 章程》的规定。

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各项内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报 告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。 不存在资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以 借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。 不存在为控股股东、实际控制人及其控制的企业进行违规担 保，或以公司名义将借款转借给上述关联人。 股东大会、董事会的历次 授权或重大决策行为合法、合规、 真实、有效。 董事、监事和高管的任职资格和选举、更换、聘任程序符合 法律、法规、规范性文件及公司章程的规定。

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公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在 为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保 的情形。 关联交易：规范合理、公允。 不存在下列情形： 不存在下列情形： (1)最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开 发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目 前仍处于持续状态。 (2)最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其 他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。

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